民法典合同編立法精神與制度現代化

編者按　2020年5月28日，民法典經由第十三屆全國人民代表大會第三次會議審議通過，标志着我國民法典時代的到來。在民法典1260個條文中，合同編占據了526個條文，為各編中條文體量最大的一編，對于民法典的貫徹實施具有重要作用。民法典合同編集中體現了民商合一立法精神，其在規範内容、價值追求、具體制度的發展完善方面具有重大變化。本期“觀點·專題”邀請法學理論界和實務界專家就此展開探讨。

充分彰顯民商合一立法精神

《檢察日報》2020年6月22日

　　□顧長河

　　2020年5月28日十三屆全國人大三次會議表決通過《中華人民共和國民法典》（下稱民法典），标志着中國正式步入民法典時代。民法典的編纂延續了《中華人民共和國民法通則》（下稱民法通則）民商合一體例，合同編集中體現了民法典民商合一精神。

　　民商合一演變

　　民商合一體例不是橫空出世，而是曆史的續寫。1986年民法通則确立了橫向經濟關系包括社會主義組織之間、社會主義組織與個人之間以及個人與個人之間的财産關系，均由民法調整，伴随而來的便是民商合一體例的立法确認。1999年合同法充分參考了《聯合國國際貨物銷售合同公約》和《國際商事合同通則》的規定。總體上說，合同法進一步鞏固了民法通則的民商合一體例。

　　強化民商事合同區分

　　民商合一體例不是對民商事合同之間差異的無視，而是在統籌差異基礎上的體系化。合同編針對部分民商事合同類型設置了不同的規則。從具體内容來看，既承繼了過去成功的做法，也吸收了部分在民商合一或分立争論過程中所形成的價值判斷共識，在法律條文上表現為民商事合同區分規範的情形增多。

　　第一，委托合同任意解除賠償規則。民法典第933條細化了在委托人或者受托人行使随時解除權後民商事合同不同的賠償規則。該規定主要是考慮到商事委托合同對期待利益的訴求，在賠償範圍上設置差别化的規則，對無償委托合同的解除方應當賠償因解除時間不當造成的直接損失，而有償委托合同的解除方應當賠償對方的直接損失和合同履行後可能獲得的利益。此條文确立以有償、無償作為民商事合同的區分标準，操作性強。

　　第二，借貸合同利息确定規則。民法典第680條第3款規定，借款合同對支付利息約定不明确，當事人不能達成補充協議的，按照當地或者當事人的交易方式、交易習慣、市場利率等因素确定利息；自然人之間借款的，視為沒有利息。此規定改變了1999年合同法第211條在利息約定不明情形下不區分民商事合同一概視為不支付利息的規則。在立法上承繼了自然人之間借款為民事合同，非自然人之間借款為商事合同的民商事合同區分标準，确立了商事借款合同在利息約定不明時的利息确定方法。但民法典第680條第2款對于沒有約定情形對應的利息推定規則并沒有區分民商事合同，而是規定借款合同隻要沒有約定支付利息，就視為沒有利息。綜合以上兩條款内容，立法者将沒有規定利息的情形直接歸入了民事借款合同。

　　第三，賦予承租人優先續租權。民法典第734條第2款，新增了租賃期限屆滿，房屋承租人享有以同等條件優先承租的權利。該條賦予承租人優先續租權，主要是考慮到了商事租賃合同對營業穩定性的特别需求。

　　第四，保證方式推定規則。民法典第686條對原來的保證方式推定規則作了完全相反的規定，原來規定當事人在保證合同中對保證方式沒有約定或者約定不明确的，按照連帶責任保證承擔責任，一度成為民法過度商化的經典例證而被诟病。而民法典此次規定當事人在保證合同中對保證方式沒有約定或者約定不明确的，按照一般保證承擔保證責任。值得注意的是，這一規定仍沒有區分民商事保證合同而差異規範，但體現了立法者對保證合同民商性質的關注和判斷。

　　民商事合同類型更具開放性

　　民法典合同編所規範的民商事合同類型具有開放性。合同編規定了19種典型合同，在合同自由理念和商業創新的當下，合同類型不斷翻新，不可能将所有合同類型都作為典型合同納入民法典。在民商合一體例下，合同編至少采用三個方法為法律沒有明文規定的合同類型提供了制度供給：一是允許适用合同編通則的規定，并可以參照适用合同編典型合同或者其他法律最相類似合同的規定；二是将交易習慣作為規範合同的法律淵源；三是對接了特别民商事合同規範。

　　合同編與特别合同規範為一般法與特别法的關系。特别合同規範不局限于商事規範，也可能是民事規範。如民法典第644條規定，招标投标買賣的當事人的權利和義務以及招标投标程序等，依照有關法律、行政法規的規定。也可以是新制定的特别民商事合同規範，這就為未來産生的新類型民商事合同納入合同編規範提供了制度接口。

　　從司法實踐來看，合同編沒有規定或其他法律沒有明文規定的比較常見的合同類型包括：營業轉讓合同、轉貸合同、明股實債合同、差額補足合同、募資合同和投資合同等。這些合同類型之所以沒有納入合同編，有的是因為研究不夠成熟；有的是價值判斷問題無法形成共識；還有的是問題比較複雜，需要單行法規另行規定。雖然這些類型的民商事合同不是合同編的典型合同，但仍可依據合同編内容确定相應的法律關系。從合同性質上看，這些具體合同或是民事合同，或是商事合同，或兼具民商事性質的合同。這就要求在以後對此類型合同立法時，要強化民商合一的立法意識，有針對性地制定出與民商事性質匹配的規則。

　　民商合一的未來展望

　　民法典是對我國過去不同時期單行民事法律的體系化編纂，對于中國特色社會主義法律體系的完善具有重大價值。其所采取的民商合一體例不同于其他任何一個國家，為世界各國民商法典立法提供了中國範本。合同編民商合一體例也将繼往開來，在實踐中不斷發展完善。

　　在民商法研究方面，民法典的通過意味着研究重點要從立法論轉向解釋論。對于合同編規範解釋而言，立法目的解釋方法需要探究立法者對具體民商事合同的立法目的，而立法者對民商合一問題的認識對于理解立法目的至關重要。另外，體系解釋方法依賴于解釋者對整個民法典體系的把握，而民法典體系正是建構在民商合一基礎之上。因此，合同編的法律解釋離不開對民商合一問題的關注。

　　在具體内容上，民法典可以被稱為民商法典，合同編更是不折不扣的民商合同編，而且未來發展可能将更加商法化。人類社會正處于工業文明向信息文明跨越過程之中，互聯網經濟高度發達，自然人的身份在民事與商事之間已經實現快速切換。原來作為民事主體的自然人越來越多地融入了商業活動，伴随着對于商業規則認識的不斷加深，必然也會提升社會對商業規則和理念的認同。商業當中的效率、便捷、安全等價值也會不斷向民事生活滲透。這些現象可能會推動合同編的内容在未來進一步商法化。